- зарахування такого органу до штату підприємства;
- участь в окремих сферах управління підприємством, причому виступати директором даний засновник відмовляється.
Отже, в даній ситуації виникає декілька запитань:
1. Чи можливе в товаристві з обмеженою відповідальністю юридично обґрунтоване створення наглядової ради і якщо так, то як це можливо здійснити на законних підставах, оскільки нормативний акт, що прямо регулює діяльність товариств з обмеженою відповідальністю – Закон України „Про господарські товариства” це не передбачає?
2. Чи можливе зарахування посадових осіб даного органу до штатної структури підприємства?
Законодавче регулювання порядку створення, діяльності та припинення юридичних осіб приватного права, у тому числі – товариств з обмеженою відповідальністю (надалі – ТОВ), здійснюється відповідними нормами Конституції України, Цивільного, Господарського кодексів України, Закону України «Про господарські товариства». Дійсно, цим законом створення наглядової ради у ТОВ прямо не передбачено.
Проте, відповідно до підпункту г) статті 59 Закону «Про господарські товариства», до компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів.
Відповідно до підпункту 4 статті 145 ЦК України, до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів.
Відповідно до статті 146 ЦК України контроль за діяльністю виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю здійснюється у порядку, встановленому статутом та законом. Загальні збори товариства з обмеженою відповідальністю можуть формувати органи, що здійснюють постійний контроль за фінансово-господарською діяльністю виконавчого органу. Порядок створення та повноваження контрольного органу встановлюються загальними зборами учасників товариства.
Завдяки диспозитивному характеру статті 146 ЦК, тут ви маєте досить широкий спектр можливостей. Упевнений, ревізійна комісія у ТОВ у нашій ситуації існує (принаймні, має існувати відповідно до статті 63 Закону України «Про господарські товариства») й успішно реалізовує свої функції. Якщо у вашій ситуації повноважень ревізійної комісії з контролю за діяльністю дирекції (директора) товариства недостатньо, то ви можете обрати наступний шлях для посилення такого контролю та регулювання діяльності виконавчого органу ТОВ.
Користуючись зазначеними вище правами, ви рішенням загальних зборів (до речі, відповідно до статті 59 Закону України «Про господарські товариства» таке рішення приймається простою більшістю голосів) створюєте контрольний орган (спостережна чи наглядова рада, або інше найменування на ваш розсуд), визначаєте коло його повноважень, вносите відповідні зміни до статуту. При цьому, на мою думку, доцільно було б чітко розмежувати повноваження виконавчого органу й органу контрольного з урахуванням бажаного для вас обсягу участі контрольного органу в окремих сферах управління товариством і відповідним обмеженням повноважень виконавчого органу. Принагідно слід зауважити, що до компетенції спостережної ради можуть бути передані ті повноваження загальних зборів, які не віднесені до їх виключної компетенції.
Щодо зарахування такого органу до штату підприємства. Для внесення одиниць до штатного розпису підприємства й подальшого прийняття на роботу посадових осіб контрольного органу необхідною умовою є їх відповідність Класифікатору професій ДК 003:2005, прийнятому наказом Держспоживстандарту України від 26 грудня 2005 р. № 375. Із цим труднощів також не виникає. Зокрема, Класифікатором передбачено код професії 1210.1 і відповідна професійна назва роботи – голова спостережної (наглядової) ради. Решта посад – знову ж таки на ваш розсуд (головний консультант, консультант з ефективності підприємництва, консультант з маркетингу, консультант із зовнішньоекономічних питань тощо).
